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建设工程未按约定开工风险的防范补救
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【关键词】建设工程  未按约开工   风险
【案件核心价值】在为施工单位提供建设工程项目法务管理服务中,发现很多施工单位存在未按照合同约定进场施工的情形,造成了工程项目工期和经济上风险。本文试就山东百灵律师事务所提供建设工程项目法务管理服务的一具体案例进行分析,对施工单位未按照合同约定时间进场施工的风险进行探讨。
【相关法律依据】《建设工程施工合同》、《合同法》
【基本案情】
发包人与承包人签订建设工程施工合同,由承包人承建发包人开发的某建筑安装工程。
一、合同约定情况
承包范围:发包人所设计图纸内容中的建筑安装工程。其中降水、桩基、土方开挖及外运......等由发包人单独发包,承包人收取总承包服务费;开工日期:2006年3月10日;竣工日期:2007年8月30日;合同工期总日历天数538天。
二、实际履行情况
律师介入提供建设工程项目法务管理服务的时间是2006年7月,工程已施工至地上部分,地下工程已经回填土,经对施工合同履行情况进行理顺发现:在没有开工令的情况下,承包人应发包人口头要求于2006年4月1日进入施工现场清槽,2006年4月15日清槽完毕并验槽合格,承包人在未向发包人或监理办理开工手续的情况下进场施工。
【律师建议及服务效果】
1、律师经过分析发现潜在风险如下:
未按照合同约定日期开工,属于违约行为。在承包人不能举证证明系发包人的原因导致延期开工时,承包人应承担延期开工的违约责任;
没有开工令即进场施工,导致开工日期不确定。如果监理不以验槽时间(2006年4月15日)为开工日期,以后产生工期纠纷,法院只能以合同约定开工日期为准,来计算工期损失。
进行施工合同外工程内容施工(清槽),未与发包人办理书面工期、价款手续。随工程的进展,承包人的工作成果被隐蔽,一旦发包人不认可该部分工作成果,导致该部分工作成果结算不能(亦无法鉴定,即使能够鉴定,发包人仍能以非承包人施工或承包人自愿施工为由不予认可)。
2、根据以上问题,律师提出建议如下:
沟通发包人及监理单位,补办开工手续;
沟通发包人办理清槽工程的补充协议,至少,沟通发包人将清槽工程的工程量及价款予以确认;
清槽工程价款在进度款申请支付时一并主张。
3、服务效果
发包人采纳律师建议与发包人进行了往来沟通,完善了开工手续,确认了合同外的清槽工程量,在工程竣工后,顺利的结算了清槽工程价款。
【律师评析】
1、建设工程中承包人应按照合同约定开工时间组织进场施工,在不能按照合同约定开工时间进场施工时,应区分原因对待。因发包人原因不能按约开工时,应依据合同约定的相关索赔条款和程序书面向发包人进行工期顺延和经济索赔;因自身原因不能按约开工时,应书面向发包人申请工期顺延或重新约定开工时间。
2、开工令是发包人委托的监理单位要求承包人开工的书面指令,也是合同约定工期的起算点,监理应当在合同约定的开工条件具备后下发开工令。承包人按开工令开工时发现开工条件不具备时应当提出书面异议,要求发包人达到开工条件,方能进场施工。
3、履行建设工程施工合同中,无论是开工前还是施工过程中,发包人增加或变更了施工内容,均应与发包人办理书面手续,确认增加或变更内容合理的价款和工期后方能施工。如果有些增加或变更超过原工程设计的标准或批准的建设规模时,承包人还应在发包人进行了相应的行政审批后方能进行施工,若未经审批,发承包人都应承当相应的责任。

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