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律师法务服务化解施工企业风险,助力工程欠款
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律师法务服务化解施工企业风险,助力工程欠款诉讼
——法务管理化解施工单位未按图施工风险、竣工验收风险、延期竣工索赔风险、竣工结算风险
【关键词】建设工程施工 工程量增加  单价一次性包死  索赔
【案件核心价值】律师法务管理通过深入工地、了解施工中存在的问题并提出针对性的措施,解决施工过程中存在的法律风险,为工程款诉讼的胜诉做了重要铺垫。
【相关法条】《建筑法》第五十八条规定、《建设工程质量管理条例》第二十八条规定、《房屋建筑和市政基础设施工程竣工验收规定》第五条规定、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十三条、 第十四条
【基本案情】2012年5月29日,某建设集团公司(以下简称施工单位)与某重工业公司(以下简称建设单位)签订了一份《建设工程施工合同》,由施工单位承建“某重型钢结构制造项目办公楼工程、宿舍楼工程”。
(一)施工合同约定情况
1、约定工期:开工日期2012年6月1日,竣工日期2012年11月1日。
2、工程款支付:合同内安装和抹灰工程全部完成,并达到工程竣工验收合格,支付至合同总价的95%,余款(合同总价的5%)作为质量保证金,质保期全部结束后,一次性支付,质量保证金不计利息。
3、违约责任:
施工单位未按合同约定的时间竣工,应向发建设单位支付延误工期违约金,每推迟一天支付合同总价款千分之三的违约金,总额不超过合同总价的20%。
(二)合同履行情况
施工单位按约定施工,建设单位按约定支付工程进度款,至2012年12月10日工程临近竣工时,建设单位口头要求施工单位暂停室内穿线、开关、插座等施工,等待装修队伍进场二次装修时,再进行施工。施工单位为防范法律风险,遂委托百灵律师提供法务管理服务。
【法务服务建议】
(一)施工单位委托百灵律师提供法务管理服务,百灵律师介入后,了解整个施工过程细节,查看了全部工程资料,发现工程资料中存在以下问题:
1、原施工图纸中,外墙需要做保温层,施工过程中,建设单位口头通知施工单位取消外墙保温,但建设单位没有出具书面变更指令,设计单位也没有出具变更图纸。
2、建设单位通知暂停施工时没有出具书面停工指令。
(二)针对前期情况,百灵律师提出的建议
1、建议与建设单位协调补办一份取消外墙保温的书面变更指令,取得变更指令后,再依据建设单位变更指令,要求设计单位出具变更图纸。
2、要求建设单位出具书面停工指令。
(三)工程后期进展情况及百灵律师建议
1、施工单位按照百灵律师的建议,取得了关于取消外墙保温的变更指令和变更图纸,取得了建设单位出具的书面停工指令。
2、2013年9月20日,建设单位口头通知施工单位复工,根据百灵律师的建议,施工单位取得了建设单位书面复工通知,并以书面形式要求顺延工期284天,建设单位收到顺延工期申请后未予答复。
3、2013年10月15日,工程完工,施工单位根据百灵律师的建议,向建设单位提交了书面竣工报告和竣工资料,建设单位拒绝签收,口头要求暂缓验收,随后建设单位强行接管已完工程并投入使用。根据百灵律师的建议,施工单位工程负责人对上述情况进行了录音。
4、为了进一步化解竣工验收的法律风险,在百灵律师的建议和协助下,施工单位与建设单位签订了书面的工程交付单,确定工程交付日期为2013年10月15日。
5、2013年12月2日,施工单位工程负责人向建设单位提交了竣工结算报告,建设单位工程负责人签收了结算报告。根据百灵律师的建议,施工单位负责人对于结算报告的提交和工程使用状况进行了录音录像。
6、2014年4月26日,施工单位和建设单位的工程负责人员在《竣工结算定案表》上签字确认工程造价。
【最终结果】
2014年10月16日,因建设单位长期拖延工程款,施工单位起诉至某中级人民法院,建设单位抗辩并提起反诉,因施工单位完全按照施工图纸、设计变更图纸和建设单位指令施工,建设单位没有提出“不按图施工”抗辩,主要抗辩和反诉理由如下:①本工程尚未竣工,不具备支付工程款的条件;②因工程延期竣工,要求施工单位支付违约金260万元。
诉讼过程中,百灵律师代理施工单位出庭,提交了充分的证据,证实:①工期延误的责任在于建设单位,施工单位不应当承担违约责任;②施工单位已经向建设单位提交了竣工报告,建设单位拖延验收;③建设单位在2013年10月15日实际占有并使用了工程;④竣工结算已经定案,建设单位应当支付工程款。
法院经审理认定,以2013年10月15日建设单位占有并使用工程之日作为竣工日期,建设单位应当按照合同约定支付工程款,施工单位不承担延期竣工的责任。最终法院判决支持了施工单位的诉讼请求,驳回了建设单位的反诉请求。
【律师评议】
(一)关于按图施工问题
按照现行法律、法规和规章的规定,施工单位必须按照工程设计图纸和施工技术标准施工,不得擅自修改工程设计,不得偷工减料。工程设计的修改由原设计单位负责,建筑施工企业不得擅自修改工程设计。施工单位完成施工合同约定的施工内容后,才能进行竣工验收。
施工合同约定,承包人(施工单位)不得对原工程设计进行变更。因承包人擅自变更设计发生的费用和由此导致发包人(建设单位)的直接损失,由承包人承担,延误的工期不予顺延。
本工程施工过程中,施工单位根据建设单位的口头指令取消了外墙保温施工,没有取得设计单位出具的变更图纸,施工单位如果进行施工,属于“擅自变更设计”、“未按图施工”,违反了《建筑法》和《建设工程质量管理条例》的相关规定及合同的约定,建设行政主管部门可以对施工单位作出行政处罚,建设单位可以以不符合设计图纸为由拒绝组织验收,建设单位可以拒付工程款并要求施工单位整改。
施工单位根据百灵律师的建议,取得了建设单位变更指令和设计单位变更图纸,完善了“取消外墙保温”的设计变更手续,完全化解了上述法律风险。
(二)关于工期责任问题
施工合同约定了开工日期和竣工日期,约定了工期顺延的各种情形,如果工程延期竣工,而施工单位又没有工期顺延的情形,建设单位可以追究施工单位延期竣工违约责任。
2012年12月10日至2013年9月20日期间,建设单位口头通知施工单位暂停施工,由于停工时间较长,必然导致工程延期竣工,如果施工单位没有取得工期顺延的证据,一旦将来双方发生纠纷,建设单位有可能恶意追究施工单位延期竣工违约责任,施工单位将陷入极其被动的境地。
施工单位根据百灵律师的建议,取得了建设单位停工和复工的书面指令,尽管施工单位要求顺延工期,建设单位没有答复,但建设单位停工和复工指令足以证明停工是由建设单位造成的,由此导致的工期延误责任应当由建设单位承担,百灵律师的建议,有效化解了停工期间的工期延误风险。
(三)关于竣工验收的问题
依据施工合同的约定,合同约定施工内容完成后,施工单位应当向建设单位提交竣工报告和完整的竣工资料,由建设单位组织施工、监理、设计、勘察单位验收,如果建设单位收到竣工报告和竣工资料后28天内没有组织验收,视为竣工报告已被认可。
2013年10月15日,施工单位向建设单位提交了竣工报告和竣工资料,并取得了相关证据,其后,建设单位没有在合同约定的28天期限内组织验收,按照施工合同的约定,应当视为竣工验收合格。
(四)关于建设单位擅自使用工程问题
《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十三条规定,建设工程未经竣工验收,发包人擅自使用后,又以使用部分质量不符合约定为由主张权利的,不予支持。  第十四条规定,当事人对建设工程实际竣工日期有争议的,按照以下情形分别处理:(三)建设工程未经竣工验收,发包人擅自使用的,以转移占有建设工程之日为竣工日期。
从上述规定来看,工程未经竣工验收擅自使用将产生以下法律后果:1、以转移占有工程之日作为竣工日期。2、建设单位不能以工程未经竣工验收或质量不符合约定为由拒付工程款。
本案施工单位向建设单位提交了竣工报告,但建设单位没有组织竣工验收就使用了工程,属于“未经竣工验收擅自使用”的情形,为了取得建设单位擅自使用的证据,最大限度地保护施工单位的利益,在百灵律师的建议下,施工单位与建设单位签订了工程交付单,为了证明建设单位实际使用了工程,施工单位还对建设单位实际使用情况进行了录像。
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